La nouvelle Loi sur les investissements directs étrangers (LIED ou FIL) est entrée en vigueur le 1er janvier 2020, abrogeant simultanément le cadre juridique existant en matière d'investissement étranger et unifiant le régime juridique de la RPC en la matière. Elle s'applique aussi bien aux entreprises entièrement détenues par des étrangers (WFOE) qu'à celles dans lesquelles l'investissement étranger est réalisé par l'intermédiaire d'un partenariat avec une entité locale.Coentreprises en actions ou EJV).
L'objectif principal de cette loi est d'améliorer l'environnement des affaires pour les investisseurs étrangers et de garantir que leurs activités en Chine bénéficient des mêmes conditions que celles des entreprises nationales. La nouvelle LIED vise à réformer en profondeur la discipline des Accès, promotion, protection et gestion des investissements étrangers en Chine, qui jusqu'à présent était réglementée par trois lois : la loi sur les coentreprises sino-étrangères, la loi sur les entreprises entièrement détenues par des étrangers et la loi sur les coentreprises contractuelles sino-étrangères.
Qu’est-ce que l’investissement direct étranger ?
L'investissement étranger fait référence à une activité d'investissement réalisée directement ou indirectement par un particulier, une entreprise ou une autre organisation (investisseurs étrangers), y compris les circonstances suivantes :
- Un investisseur étranger qui établit une entreprise à capitaux étrangers en Chine, indépendamment ou conjointement avec tout autre investisseur.
- Un investisseur qui acquiert des actions ordinaires ou propriétaires, ou d’autres droits et intérêts similaires dans une entreprise sur le territoire chinois.
- Un investisseur qui réalise des investissements pour démarrer un nouveau projet sur le territoire de manière indépendante ou conjointement avec tout autre investisseur.
- Un investisseur qui dirige des investissements de toute autre manière prévue par les lois chinoises, les réglementations administratives ou les dispositions du Conseil d’État.
Les principaux changements introduits par cette loi sont les suivants (article 2 LIED).
Nouvelle loi chinoise sur les investissements directs étrangers (FDIL)
Cette loi introduit plusieurs changements positifs, comme un système de gestion du « traitement national préétabli et de la liste négative » qui met en œuvre le principe selon lequel les investisseurs étrangers et leurs investissements recevront un traitement non moins favorable que celui accordé aux investisseurs nationaux chinois dans la phase d'investissement initiale.
Ainsi, le nombre de secteurs interdits a été réduit (de 190 à 73) dans la liste négative de 2020 pour l'accès aux investissements étrangers, et une date a été fixée pour la levée de l'interdiction pour d'autres secteurs (article 4 de la LIED). En outre, la nouvelle LIED propose d'établir, pour la première fois, une système de notification des investissements étrangers.
Les investisseurs et les entreprises étrangères doivent soumettre les informations pertinentes via le système d'enregistrement des entreprises établi par le ministère du Commerce et le système de divulgation des informations de crédit des entreprises établi par l'Administration d'État pour la réglementation du marché (article 7 LIED).
Cette loi établit également un système d'examen de sécurité nationale afin de déterminer si un investissement étranger est susceptible d'affecter la sécurité nationale. Elle stipule explicitement que toute décision prise à l'issue d'un examen de sécurité est définitive et ne peut être contestée ni révisée. Des lois ultérieures clarifieront la portée, le contenu, la procédure, les délais et les conséquences juridiques de ce processus d'examen.
Dans cette ligne, L'Assemblée Générale devient l'organe le plus important de l'entreprise au lieu du conseil d'administration. De plus, la nouvelle loi n'exige plus l'unanimité pour modifier les statuts ou augmenter ou réduire le capital, par exemple. Des réserves substantielles sont autorisées. La gouvernance d'entreprise doit respecter le droit des sociétés de la RPC (République populaire de Chine). La forme organisationnelle, la structure de gouvernance et les règles de fonctionnement des sociétés dotées d'une LIED seront soumises aux dispositions du droit des sociétés chinois et des autres lois applicables (article 31 de la LIED).
Le nouveau EDIF stipule également que la coopération technique doit être fondée sur l'autodétermination et que les normes commerciales doivent être appliquées dans le processus d'investissement étranger. Les conditions de la coopération étrangère doivent être établies conformément au principe d'équité et d'égalité dans les négociations. Les services et les agents gouvernementaux ne peuvent publier ni communiquer illégalement à des tiers les secrets commerciaux dont ils ont eu connaissance dans l'exercice de leurs fonctions. Enfin, le EDIF établit un système de protection des investisseurs étrangers.
Comme on peut le constater, le nouveau LIED améliore considérablement la position des entreprises étrangères en Chine.
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