Conflits entre fondateurs et investisseurs étrangers : comment protéger le contrôle et la valeur de l'entreprise

Clés juridiques pour anticiper les blocages, négocier l'accord des actionnaires et protéger le contrôle et la valeur de l'entreprise.

Les conflits entre les fondateurs et les investisseurs étrangers Elles peuvent compromettre le contrôle, la stabilité et la valeur d'une entreprise. Si les capitaux internationaux apportent expérience, réseau et nouvelles perspectives de croissance, ils peuvent aussi engendrer d'importants litiges si l'opération n'est pas correctement structurée sur le plan juridique.

Nombre de fondateurs concentrent toute leur attention sur la valorisation de leur entreprise et les investissements qu'ils vont recevoir, négligeant des aspects essentiels tels que la répartition du pouvoir, les droits politiques, la prise de décision et les mécanismes de résolution des conflits futurs. Il peut en résulter une perte de contrôle, un blocage au sein de l'entreprise, voire le départ forcé des fondateurs eux-mêmes.

Dans cet article, nous analysons comment anticiper les conflits entre fondateurs et investisseurs étrangers, et quels outils sont disponibles. droit des sociétés espagnol et quelles clauses sont essentielles pour protéger à la fois le contrôle et la valeur de l'entreprise.

1. Pourquoi les conflits augmentent-ils lorsqu'un investisseur étranger entre dans le pays ?

L'internationalisation des investissements a conduit un nombre croissant de startups et d'entreprises espagnoles à boucler leurs levées de fonds auprès de fonds de capital-risque, de family offices ou de sociétés d'investissement basés à l'étranger.

Bien que l'objectif commun soit généralement la croissance de l'entreprise, les intérêts des deux parties ne coïncident pas toujours.

Il est fréquent que des divergences apparaissent sur des questions telles que :

• La stratégie de croissance.
• La distribution des dividendes.
• L'embauche de cadres.
• La vente de l'entreprise.
• Prochains tours de table.
• L'arrivée de nouveaux partenaires.
• Le niveau de risque que l'entreprise doit assumer.

D'autres facteurs incluent :

• Différences culturelles.
• Différents modèles de gouvernance d'entreprise.
• Exigences internes pour les fonds internationaux.
• Investisseurs soumis à la réglementation étrangère.
• Problèmes découlant de l'application de lois différentes.

C’est pourquoi un investissement international doit être préparé juridiquement bien avant la signature de la transaction.

2. L'erreur la plus fréquente : ne négocier que l'évaluation

Il est courant que les fondateurs négocient pendant des semaines le pourcentage que l'investisseur acquerra ou le montant du tour de table.

Cependant, à de nombreuses reprises, ils ne consacrent pratiquement aucun temps à analyser le contenu de la convention d'actionnaires ou les modifications statutaires.

En pratique, la véritable répartition du pouvoir ne dépend pas uniquement du pourcentage d'actions ou de parts sociales.

Un actionnaire minoritaire peut disposer d'un pouvoir de décision énorme s'il bénéficie de certains droits de veto, de droits d'information renforcés ou de pouvoirs de nomination au sein de l'organe de direction.

Il est donc essentiel de revoir ensemble :

• Statuts sociaux.
• Accord entre actionnaires.
• Accords d'investissement.
• Règlement du conseil d'administration, le cas échéant.
• Contrats d'engagement des fondateurs.
• Documentation relative à l'augmentation de capital et aux droits économiques associés.

L'essentiel n'est pas seulement de savoir qui dispose de plus de capitaux, mais d'identifier les décisions que chaque partie peut bloquer et dans quelles conditions.

3. La convention d'actionnaires : principal outil de prévention des conflits

La loi sur les sociétés de capitaux réglemente le fonctionnement de base des sociétés commerciales, mais de nombreuses questions essentielles peuvent être traitées par le biais d'accords parasociaux.

L'accord de partenariat permet d'adapter l'organisation de l'entreprise aux besoins spécifiques du projet et de répartir les droits et obligations de chaque partie.

Entre autres aspects, elle réglemente généralement :

• Gouvernance d'entreprise.
• La composition du conseil.
• Droits économiques.
• Augmentations de capital futures.
• Le transfert d'actions ou de titres.
• La présence continue des fondateurs.
• Mécanismes de résolution des conflits.

Bien que les pactes d'actionnaires soient valides et exécutoires entre leurs signataires, les accords confidentiels ne sont généralement pas opposables à la société. Par conséquent, toute règle destinée à avoir un effet social doit être conforme aux statuts de la société et à la documentation relative à l'opération.

Cette coordination est particulièrement importante en matière de transfert d'actions, de majorités renforcées, de composition de l'organe de direction et de droits que l'on entend faire valoir contre la société ou contre de futurs associés.

4. Clauses essentielles pour protéger le contrôle de l'entreprise

Lors d'une levée de fonds internationale, il convient d'analyser avec soin certaines clauses dont la formulation peut conditionner l'avenir de l'entreprise.

4.1. Droit de veto (Questions réservées)

Les « questions réservées » définissent les décisions qui requièrent le consentement des investisseurs.

Cela comprend généralement :

Ces questions doivent être négociées avec soin.

Un droit de veto excessif peut gravement entraver la gestion quotidienne d'une entreprise. À l'inverse, une réglementation équilibrée protège les investissements sans paralyser l'équipe fondatrice.

Il est conseillé de limiter le droit de veto aux décisions véritablement stratégiques, de fixer des seuils économiques objectifs et d'empêcher qu'il n'affecte les décisions de gestion courantes.

4.2. À emporter : Vente obligatoire

La clause d'entraînement permet à certains associés d'obliger les autres à vendre leurs parts ou actions lorsqu'une offre de rachat est faite.

Son objectif est de faciliter les transactions d'entreprises en empêchant une minorité de bloquer une vente avantageuse.

Cependant, une formulation inadéquate peut nuire gravement aux fondateurs.

Il est conseillé de réglementer des aspects tels que :

• Majorités nécessaires.
• Mécanisme d'évaluation par les prix ou par objectifs.
• Conditions de l'opération.
• Égalité de traitement économique entre les partenaires entraînés dans l'engrenage.
• Limites des garanties et indemnités pouvant être exigées des actionnaires minoritaires.
• Protection contre les pratiques commerciales abusives.
• Mécanismes de mise en application en cas de non-coopération d'un partenaire.

Cette clause doit être coordonnée avec les statuts et le régime de transfert applicable au type de société concerné.

4.3. Protection des actionnaires minoritaires

La clause de rachat permet à l'actionnaire minoritaire de vendre ses actions dans les mêmes conditions que l'actionnaire majoritaire.

Cette clause offre une protection particulière contre les changements de contrôle.

Pour les investisseurs, c'est souvent une garantie essentielle. Cela peut également s'avérer avantageux pour les fondateurs qui conservent des participations minoritaires après plusieurs levées de fonds.

Il convient de préciser quelles opérations activent le droit, quel pourcentage de transfert le déclenche, comment l'offre est communiquée et ce qui se passe si l'acheteur n'acquiert pas la totalité des actions offertes.

4.4. Acquisition des droits : garantir l’engagement des fondateurs

L'une des exigences les plus courantes des fonds internationaux est la mise en place de systèmes d'acquisition progressive.

Son objectif est d'empêcher un fondateur d'abandonner le projet peu après avoir reçu l'investissement tout en conservant la totalité de ses parts.

Les éléments suivants sont généralement établis :

• Périodes de séjour.
• Acquisition progressive de droits ou mécanismes de rachat.
• Hypothèses de départ positives.
• Mauvaises hypothèses sur les candidats qui partent.
• Prix ​​applicable en cas de départ.
• Conséquences du décès, de l'incapacité ou de la cessation non imputables au fondateur.

Une réglementation équilibrée est essentielle pour éviter tout litige futur. Se contenter d'utiliser les étiquettes « bon partant » ou « mauvais partant » est insuffisant ; les actions précises qui entraînent chaque conséquence doivent être clairement définies.

4.5. Droit de préemption

Les restrictions sur le transfert d'actions constituent un autre élément fondamental pour le maintien de la stabilité de l'actionnariat.

Le droit de préemption permet à certains associés d'acquérir des parts avant leur cession à des tiers.

Cela réduit le risque d'arrivée inattendue de nouveaux investisseurs ou concurrents.

Les statuts et la convention d'actionnaires doivent coordonner correctement cette question afin d'éviter toute contradiction.

Il est également conseillé de réglementer les transferts exemptés, la procédure de notification, le système d'évaluation, les délais d'exercice de ce droit et la relation de ce droit avec les clauses de transfert concomitant, de transfert forcé et d'acquisition.

4.6. Impasse : comment résoudre les impasses en entreprise

L'un des plus grands risques dans les entreprises détenues à 50 % ou comptant plusieurs associés disposant d'un droit de veto réside dans les blocages ou les immobilismes au sein de l'entreprise.

Elles surviennent lorsque ni l'une ni l'autre des parties ne parvient à imposer sa décision et que l'entreprise est paralysée.

Voici quelques mécanismes courants pour les résoudre :

• La médiation.
• Arbitrage.
• Achat forcé d'actions.
• Clauses de roulette russe.
• Clauses relatives aux fusillades au Texas.
• Vente conjointe de l'entreprise.
• Nomination d'administrateurs indépendants.

Tous les mécanismes ne conviennent pas à toutes les entreprises. Les formules d'acquisition obligatoire peuvent favoriser la partie disposant de plus de liquidités ou d'un meilleur accès au financement.

Par conséquent, ils doivent inclure des phases de négociation préliminaires, des délais courts, les points de blocage et des critères d'évaluation et d'exécution clairs.

Plus tôt ces mécanismes seront réglementés, plus faible sera le risque de litiges longs et coûteux.

5. Gouvernance d'entreprise : bien plus qu'un conseil d'administration

La structure de gouvernance d'entreprise revêt une importance particulière lorsqu'il existe des partenaires internationaux.

Il ne suffit pas de nommer des administrateurs.

Il est nécessaire de définir :

• Composition du conseil.
• Droits à l'information.
• Majorités renforcées.
• Fréquence des réunions.
• Des comités spécialisés, si nécessaire.
• Politique en matière de conflits d'intérêts.
• Délégation de pouvoirs.
• Règles de convocation, de quorum et d'adoption des accords.

Il est également conseillé de séparer les décisions stratégiques, qui peuvent être soumises à des majorités renforcées, de la gestion courante, qui doit pouvoir être mise en œuvre avec agilité.

Une bonne gouvernance d'entreprise inspire confiance aux investisseurs et aux acheteurs potentiels de l'entreprise.

6. Un investisseur étranger peut-il contrôler une entreprise espagnole ?

Oui.

Il n'existe pas d'interdiction générale du simple fait que l'investisseur soit étranger.

Le facteur déterminant sera :

• Le pourcentage de participation obtenu.
• Les droits politiques convenus.
• Droit de veto.
• La composition de l'organe administratif.
• Les majorités établies dans les statuts et le pacte d'actionnaires.
• La capacité d'influencer de manière décisive les décisions stratégiques.

De plus, certains investissements étrangers Ils peuvent être soumis au régime espagnol de contrôle des investissements prévu par la loi 19/2003 et le décret royal 571/2023.

Cette analyse dépend, entre autres facteurs, de la résidence et de la propriété effective de l'investisseur, de l'acquisition d'un pourcentage égal ou supérieur à 10 % ou du contrôle, du secteur concerné, du risque pour l'ordre public, la sécurité ou la santé publique et des exemptions applicables.

L'investissement ne doit pas être réalisé sans avoir préalablement vérifié s'il requiert une autorisation. Lorsqu'une autorisation est requise, la transaction effectuée sans elle est nulle et sans effet juridique jusqu'à son obtention.

7. Que dit la loi sur les sociétés de capitaux ?

La loi sur les sociétés de capitaux constitue le cadre juridique de base régissant le fonctionnement des sociétés espagnoles.

Elle réglemente notamment :

• Droits des membres.
• Avis de réunion.
• Adoption des accords.
• Contestation des résolutions d'entreprise.
• Responsabilité des administrateurs.
• Transfert d'actions.
• Majorités d'entreprises.

Cependant, de nombreuses questions liées aux investissements internationaux sont traitées par le biais d'accords de partenariat et de contrats d'investissement.

Il est donc essentiel de bien coordonner tous les documents relatifs à l'opération.

En particulier, l'accord ne doit pas octroyer de droits incompatibles avec les statuts ou les règles impératives applicables à une société espagnole.

8. Exemple pratique

Imaginons une start-up technologique espagnole qui reçoit un investissement d'un fonds étranger.

Les fondateurs conservent 60 % du capital.

Le fonds n'acquiert que 40 %.

Toutefois, le pacte d'actionnaires confère à l'investisseur un droit de veto sur :

• Budgets.
• Recrutement de personnel de direction.
• Nouveaux investissements.
• Financement bancaire.
• Vente d'actifs.
• Modification du plan stratégique.

Bien que les fondateurs détiennent la majorité du capital, pratiquement aucune décision importante ne peut être prise sans le consentement du fonds.

Ce type de situation démontre que le véritable contrôle d'une entreprise ne dépend pas uniquement du pourcentage de capital.

La solution n'implique pas nécessairement la suppression de tout droit de veto. Il convient de distinguer les questions stratégiques des décisions relatives à la gestion courante, en établissant des limites économiques et des critères objectifs.

9. Recommandations pour éviter les conflits futurs

Avant de finaliser un investissement international, il est conseillé de :

• Négociez conjointement l'accord de partenariat et l'investissement.
• Examiner la compatibilité entre les statuts et les accords parasociaux.
• Définir clairement les droits politiques.
• Limiter le droit de veto aux questions véritablement stratégiques.
• Réglementer les mécanismes efficaces de résolution des conflits.
• Établir des règles claires pour les prochains cycles de financement.
• Concevoir une gouvernance d'entreprise équilibrée.
• Vérifiez si l'investissement est soumis à une autorisation ou à une déclaration administrative.
• Réglementer précisément les conséquences du départ d'un fondateur.
• Compter sur asesoramiento jurídico especializado à partir de début.

10. Foire aux questions (FAQ)

10.1. Un investisseur étranger peut-il prendre le contrôle d'une société espagnole ?

Oui. Le contrôle peut s'exercer par le biais d'une participation majoritaire, de droits politiques, de droits de veto, d'accords de gouvernance d'entreprise ou de la composition du conseil d'administration.

Dans certains secteurs ou cas, il sera également nécessaire de vérifier si l'investissement étranger requiert une autorisation administrative préalable.

10.2. Que se passe-t-il si les fondateurs ne parviennent pas à se mettre d'accord ?

En l'absence de mécanismes convenus, le conflit peut mener à une impasse au sein de l'entreprise.

Il est donc conseillé de prévoir des phases de négociation et, le cas échéant, des mécanismes de médiation, d'arbitrage, d'achat d'actions ou de vente conjointe.

Le choix doit être adapté à la structure économique et à l'équilibre des pouvoirs entre les partenaires.

10.3. Comment les blocages d'entreprise sont-ils résolus ?

Cela dépendra des stipulations de la convention d'actionnaires.

Les mécanismes courants comprennent la médiation, l'arbitrage, les ventes conjointes, la roulette russe et le duel à mort.

Ces dernières formules doivent être conçues avec une prudence particulière, car elles peuvent nuire à la partie disposant de moins de moyens financiers.

10.4. Quelle loi s'applique si l'investisseur est étranger ?

En règle générale, l'organisation et le fonctionnement d'une société espagnole sont régis par la législation espagnole.

Les contrats d'investissement peuvent contenir des clauses relatives au droit applicable et au règlement des différends, toujours dans les limites du droit international privé et des règles espagnoles impératives.

Le choix de la loi contractuelle ne remplace pas les règles de droit des sociétés espagnoles applicables aux statuts, aux accords d'entreprise ou au transfert d'actions d'une société espagnole.

10.5. Quelles clauses ne devraient pas manquer dans un pacte d'actionnaires ?

Sont particulièrement recommandées celles qui concernent les droits de veto, l'entraînement conjoint, le ralliement, l'acquisition progressive, les droits d'acquisition préférentiels, les mécanismes de résolution des blocages, la composition du conseil d'administration et les futures augmentations de capital.

Il est également conseillé de réglementer les obligations d'information, les conflits d'intérêts, les engagements à rester dans l'entreprise et les conséquences du non-respect des obligations essentielles.

11. Le meilleur investissement commence par une bonne prévention juridique

L'arrivée d'un investisseur étranger représente une opportunité extraordinaire pour accélérer la croissance d'une entreprise, accéder à de nouveaux marchés et accroître sa valeur.

Toutefois, elle introduit également de nouveaux rapports de force qui doivent être gérés avec une précision juridique.

L'expérience montre que de nombreux conflits d'entreprises ne résultent pas de la mauvaise foi des parties, mais de l'absence de règles claires ou d'un manque de coordination entre le pacte d'actionnaires, les statuts et les documents d'investissement.

Un pacte d'actionnaires bien conçu, des statuts cohérents et un modèle de gouvernance d'entreprise solide permettent d'aligner les intérêts, de réduire l'incertitude et de préserver à la fois le contrôle de l'entreprise et sa valeur à long terme.